Постановление Ивановского УФАС России от 19.05.2011 г № Б/Н

О наложении штрафа об административном правонарушении

Я, <...> Управления Федеральной антимонопольной службы по Ивановской области <...>,
рассмотрев протокол № 07-19/2011-016 от 13 мая 2011 года и другие материалы дела об административном правонарушении № 07-19/2011-016, возбужденного в отношении ООО «Доктор Борменталь - Иваново» (<...>), в присутствии законного представителя - <...>,
Установил:
13 мая 2011 года <...> Управления Федеральной антимонопольной службы по Ивановской области <...>, составил протокол об административном правонарушении № 07-19/2011-016 по статье 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП России) в отношении общества с ограниченной ответственностью «Доктор Борменталь - Иваново» (далее – ООО «Доктор Борменталь - Иваново»).
В ходе рассмотрения административного дела установлено, что в Ивановское УФАС России 02 марта 2011 года поступило заявление от ООО «Психологический центр Андрея Полетаева» о том, что в различных средствах массовой информации распространяется реклама ООО «Доктор Борменталь – Иваново», содержащая признаки нарушения законодательства о рекламе.
Заявителем представлены копии газет и видеозапись рекламы. Так, в газете «Частник» от 21.01.2011, 28.01.2011, 04.02.2011, 11.02.2011, в газете «Гипермаркет» от 15.12.2010, 22.12.2010, 29.12.2010, 12.01.2011, 19.01.2011, 26.01.2011, 09.02.2011, на телеканалах СТС, РЕН-ТВ и НТВ распространяется реклама центра снижения веса «Доктор Борменталь», которая содержит не соответствующие действительности сведения: «У Ивановского филиала центра снижения веса «Доктор Борменталь» за 5 лет работы появилось много благодарных клиентов»; «Эта методика успешно используется в филиалах Центра по всей России, а также в странах ближнего и дальнего зарубежья»; «Знаменитый центр снижения веса «Доктор Борменталь» переехал …» и др. В городе Иваново действует самостоятельное юридическое лицо ООО «Доктор Борменталь – Иваново» (дата регистрации 28.10.2010 года), которое заключило с ООО «Доктор Борменталь» лицензионный договор № 37 о предоставлении права использования товарного знака от 10 января 2011 года.
Согласно п. 20 ч. 3 ст. 5 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон о рекламе) недостоверной признается реклама, которая содержит несоответствующие действительности сведения об изготовителе или продавце рекламируемого товара.
В соответствии с ч. 1 ст. 1490 Гражданского кодекса Российской Федерации лицензионный договор должен быть заключен в письменной форме и подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности (в Роспатенте).
Указанный лицензионный договор не прошел государственную регистрацию в Роспатенте, следовательно, является недействительным.
Исходя из вышесказанного, ООО «Доктор Борменталь – Иваново» не имеет права использовать товарный знак «ДОКТОР БОРМЕНТАЛЬ» (регистрационный № 351594) с датой регистрации 02.06.2008 и со сроком регистрации до 05.02.2017, а также комбинированный товарный знак со словесным обозначением «ДОКТОР БОРМЕНТАЛЬ» (регистрационный № 403171) с датой регистрации от 12.03.2010 и со сроком регистрации до 12.09.2018.
В соответствии с п. 7 ч. 3 ст. 5 Закона о рекламе недостоверной признается реклама, которая содержит несоответствующие действительности сведения об исключительных правах на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации товара.
Данные факты свидетельствуют о признаках нарушения п. 7 и п. 20 ч. 3 ст. 5 Закона о рекламе.
Ивановским УФАС России 30 марта 2011 года было возбуждено дело № 07-18/2011-012 по признакам нарушения законодательства о рекламе.
28 апреля 2011 года по результатам рассмотрения указанного дела Комиссией Ивановского УФАС России было принято решение о признании рассматриваемой рекламы ненадлежащей, нарушающей требования п. 7 и п. 20 ч. 3 ст. 5 Закона о рекламе, а также требования п. 7 ст. 7 и ч. 7 ст. 24 данного закона.
Согласно п. 7 ст. 7 Закона о рекламе не допускается реклама товаров, на производство и (или) реализацию которых требуется получение лицензии или иных специальных разрешений, в случае отсутствия таких разрешений.
Установлено, что ООО «Доктор Борменталь - Иваново» прежде чем размещать в СМИ свою рекламу, обязано получить медицинскую лицензию на осуществление деятельности по оказанию психологической помощи по коррекции избыточной массы тела, так как методика снижения веса «Доктор Борменталь», применяемая специалистами данного центра, предполагает не только психологическое консультирование, но и психотерапевтическое воздействие. Данное обстоятельство подтверждается письмом № 14/ф-02 от 21 марта 2011 года ООО Международного медико-психологического объединения «Доктор Борменталъ»; письмом № 05.КА.378 от 04.04.2008 федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения и социального развития (Росздравнадзор); патентом на изобретение № 2352363 и описанием к нему. Исходя из содержания указанных документов услуги психологического консультирования в системе предприятий «Доктор Борменталь» являются услугами в области психотерапии, психиатрии. В описании изобретения говорится о том, что «изобретение относится к области медицины, психофизиологии и психотерапии, а именно к способам коррекции массы тела человека с помощью психологического воздействия… Способ психологической коррекции избыточной массы тела, включающий групповое и индивидуальное психотерапевтическое воздействие и рефлексотерапию…». Из лицензионного договора № 37 следует, что Товарный знак «Доктор Борменталь» в Международной классификации товаров и услуг относится к классу 44 (помощь медицинская, а именно услуги психотерапевтические; услуги психологов и др.). На оказание услуг в области психотерапии необходимо получение соответствующей медицинской лицензии. В указанном договоре установлены обязанности Лицензиата, которым является ООО «Доктор Борменталь Иваново»: «… обеспечить соответствие качества оказываемых им услуг под товарным знаком требованиям к качеству, устанавливаемых Лицензиаром (включая Регламент услуг Лицензиара, являющейся неотъемлемой частью настоящего договора…)».
Согласно Постановлению Правительства РФ от 22.04.2008 № 30 «Об утверждении Положения о лицензировании медицинской деятельности» и Приказа Министерства здравоохранения и социального развития РФ от 10.05.2007 № 323 «Об утверждении порядка организации работ (услуг), выполняемых при осуществлении доврачебной, амбулаторно-поликлинической (в том числе первичной медико-санитарной помощи, медицинской помощи женщинам в период беременности, во время и после родов, специализированной медицинской помощи), стационарной (в том числе первичной медико-санитарной помощи женщинам в период беременности, во время и после родов специализированной медицинской помощи), скорой и скорой специализированной (санитарно-авиационной), высокотехнологичной, санаторно-курортной медицинской помощи» (далее – Порядок) определен Перечень работ (услуг) при осуществлении медицинской деятельности. В указанном Перечне выделены медицинские услуги по психиатрии и психотерапии.
Согласно письма № 197-Л от 25.03.2011 г. Департамента здравоохранения Ивановской области, ООО «Доктор Борменталь - Иваново» не обращалось в управление лицензирования и контроля качества медицинской помощи с заявлением о предоставлении лицензии в период с 01.01.2008 по настоящее время.
Подтверждением оказания центром снижения веса «Доктор Борменталь» медицинских услуг по психотерапии является распечатка с сайта (www.doktorbormental.ruivanovo), на котором в списке услуг заявлены: индивидуальная психотерапия, система расстановки по Б. Хеллингеру. В основу метода Б. Хеллингера входят групповые занятия с психотерапевтом, позволяющие осознать причинно-следственные связи. На указанном сайте есть страничка «Мои победители», где рассказывается о достижениях постройневших женщин: «Ирина Сакина, Иваново, минус 117 кг», рассказывает, что сеансы группового тренинга проходили под руководством психотерапевта. Все вышеизложенные обстоятельства подтверждают необходимость участия при применении метода психологической коррекции массы тела человека «Доктор Борменталь» профессионального психотерапевта. В свою очередь, деятельность психотерапевтов подлежит лицензированию.
Вышеизложенные факты свидетельствуют о нарушении п. 7 ст. 7 Закона о рекламе.
Установлено, что использование метода психологической коррекции массы тела «Доктор Борменталь» предполагает наличие противопоказаний, о которых предупреждаются все клиенты. Данные обстоятельства также подтверждают факт оказания медицинской помощи. На основании изложенного, Комиссия Ивановского УФАС России правомерно посчитала, что ООО «Доктор Борменталь – Иваново» рекламирует медицинские услуги. В соответствии с ч. 7 ст. 24 Закона о рекламе реклама медицинских услуг должна сопровождаться предупреждением о наличие противопоказаний к их применению и использованию или получению консультации специалистов. В рекламе центра снижения веса «Доктор Борменталь» необходимое предупреждение отсутствует.
Данный факт свидетельствует о нарушении ч. 7 ст. 24 Закона о рекламе.
Таким образом, реклама, размещенная ООО «Доктор Борменталь – Иваново» в различных средствах массовой информации, нарушает требования п.п. 7 и 20 ч. 3 ст. 5, п. 7 ст. 7 и ч. 7 ст. 24 Закона о рекламе.
Ответственность за нарушение законодательства о рекламе предусмотрена ч. 1 ст.14.3 КоАП РФ.
За нарушение требований п. 7 и п. 20 ч. 3 ст. 5, ст. 7 и ч. 7 ст. 24 Закона о рекламе согласно ч. 6 ст. 38 данного закона ответственность несет рекламодатель. Рекламодателем в данном случае является ООО «Доктор Борменталь - Иваново».
Установлено, что выявленные нарушения произошли по вине рекламодателя ООО «Доктор Борменталь - Иваново», действия которого по размещению в средствах массовой информации рекламы юридического лица, не имеющего лицензию на осуществление медицинской деятельности, в которой содержались недостоверные сведения и отсутствовало предупреждение о наличие противопоказаний, привели к распространению ненадлежащей рекламы. Данные обстоятельства повлекли за собой распространение рекламы с нарушениями требований Закона о рекламе.
Объектом вменяемого административного правонарушения являются общественные отношения, складывающиеся в процессе производства, размещения и распространения рекламы.
Объективная сторона административного правонарушения состоит в нарушении ООО «Доктор Борменталь - Иваново» при распространении рекламы требований п.п. 7 и 20 ч. 3 ст. 5, п. 7 ст. 7 и ч. 7 ст. 24 Закона о рекламе.
Субъект административного правонарушения – рекламодатель ООО «Доктор Борменталь - Иваново». В соответствии со статьей 2.10. КоАП России, юридическое лицо подлежит административной ответственности в случае совершения административного правонарушения.
Субъективная сторона. Согласно части 2 статьи 2.1. КоАП России, юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения требований законодательства о рекламе, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.
ООО «Доктор Борменталь - Иваново» при распространении рекламы центра снижения веса «Доктор Борменталь» имело возможность исполнить требования законодательства о рекламе, однако не сделало этого.
Виновность ООО «Доктор Борменталь - Иваново» в совершении административного правонарушения подтверждается следующими доказательствами: макетами рекламы; копиями рекламных статей и объявлений; договором № 5 размещения рекламы от 03.03.2011 г.; договором возмездного оказания услуг 3 3/3/11-ВЗ-3 от 05.01.2011 г.; договором № 279 на оказание рекламных услуг от 01.11.2010 г и приложениями к нему; договором № 187а от 12.11.2010 г с приложениями; договором № 36 от 20.12.2010 г. с приложением; распечаткой с сайта www.doctrbormental.ru; лицензионным договором № 37 от 10.01.2011 г.; Патентом на изобретение № 2352363 и описанием изобретения к данному патенту; Письмом № 05.КА.378 от 04.04.2008 г. Росздравнадзора; Письмом № 14/ф-02 от 21.03.2011 г. ООО Международного медико-психологического объединения «Доктор Борменталъ»; Письмом № 197-Л от 25.03.2011 г. Департамента здравоохранения Ивановской области; Решением Комиссии Ивановского УФАС России по делу № 07-18/2011-012 от 28.04.2011 г.
На рассмотрении административного дела № 07-19/2011-016 <...> вину общества в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ признала частично, только в части несоответствующих действительности сведений о времени деятельности юридического лица (п. 20 ч. 3 ст. 5 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе»). По остальным пунктам, <...> вину не признала и пояснила, что ООО «Доктор Борменталь - Иваново» не оказывает медицинские услуги и законно использует в своей деятельности товарный знак «ДОКТОР БОРМЕНТАЛЬ».
Место совершения административного правонарушения – город Иваново.
Дата обнаружения административного правонарушения – 26 апреля 2011 года.
Обстоятельством, смягчающим административную ответственность ООО «Доктор Борменталь - Иваново», является:
- совершение впервые административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.3 КоАП России.
Обстоятельств, отягчающих административную ответственность ООО «Доктор Борменталь - Иваново», не установлено.
Обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении, предусмотренных ст. 24.5 КоАП, не установлено.
Руководствуясь статьями 23.48, 29.9, 29.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,
Постановил:
Признать общество с ограниченной ответственностью «Доктор Борменталь - Иваново» виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП и назначить административное наказание в виде штрафа в размере 100 000 (Сто тысяч) рублей.
В соответствии с частью 1 статьи 32.2 КоАП штраф должен быть уплачен не позднее 30 дней со дня вступления постановления о наложении штрафа в законную силу либо со дня истечения срока отсрочки или срока рассрочки, предусмотренных статьей 31.5 КоАП.
Реквизиты для перечисления суммы штрафа:
Получатель УФК по Ивановской области (Ивановское УФАС России)
Банк получателя ГРКЦ ГУ Банка России по Ивановской области г. Иваново
БИК банка 042406001
Счет 40101810700000010001
ИНН получателя 3728012720
КПП получателя 370201001
КБК получателя 16111626000010000140
Код по ОКАТО 24401000000
Копию документа, свидетельствующего об уплате административного штрафа, лицо, привлеченное к административной ответственности, направляет должностному лицу, вынесшему постановление (факс: 32-63-60).
Согласно части 1 статьи 20.25 КоАП неуплата административного штрафа в срок влечет наложение административного штрафа в двукратном размере суммы неуплаченного штрафа либо административный арест на срок до пятнадцати суток.
В соответствии с частью 7 статьи 21 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» постановление о наложении штрафа может быть предъявлено к исполнению в течение одного года со дня его вынесения.
В соответствии с частью 3 статьи 30.1 и частью 1 статьи 30.3 КоАП постановление по делу об административном правонарушении может быть обжаловано в арбитражный суд в течение 10 дней со дня вручения или получения копии постановления.
Согласно части 1 статьи 31.1 КоАП постановление по делу об административном правонарушении вступает в законную силу после истечения срока, установленного для обжалования постановления по делу об административном правонарушении, если указанное постановление не было обжаловано или опротестовано.
Подпись должностного лица